О журнале
Архив журналов
Обзоры
Законы
Постановления
Детектив
 

Уголовная ответственность
за незаконное предпринимательство

В.А. КОЛОСОВСКИЙ,
судья Челябинского областного суда

Изменения, происшедшие в экономических отношениях общества, повлекли изменения и правового регулирования. Нормы права уже не стали отвечать основному принципу справедливости и способствовать развитию новых экономических отношений.
Непосредственно это коснулось и уголовно-правовых норм, призванных охранять общественные отношения, регулируемые другими отраслями права.
Введение в новый Уголовный кодекс Российской Федерации (далее по тексту — УК РФ) нормы об уголовной ответственности за незаконное предпринимательство повлекло множество вопросов при квалификации совершенных деяний.
Впервые норма об уголовной ответственности за незаконное предпринимательство (ст. 162.4) была введена в УК РСФСР 1961 года (далее УК РСФСР) Законом РФ от 1 июля 1993 года № 5304-1 «О внесении изменений и дополнений в законодательные акты РФ в связи с упорядочиванием ответственности за незаконную торговлю» (с изменениями от 13 июня 1996 г.).
Содержание ст. 162.4 УК РСФСР, предусматривающей ответственность за незаконное предпринимательство, существенно отличалось от ныне действующей ст. 171 УК РФ. Имелось два главных отличия.
Первое — состав преступления, предусмотренный УК РСФСР, являлся формальным. В ныне действующем УК этот состав является формально-материальным.
Второе — уголовная ответственность за незаконное предпринимательство по ст. 162.4 УК РСФСР могла наступить, если деяние совершено в течение года после наложения административного взыскания за такие же правонарушения. Ныне действующий УК РФ такого условия не предусматривает.
Для правильного понимания и применения
ст. 171 УК РФ рассмотрим данное преступление с точки зрения общественной опасности и противоправности, а далее проанализируем каждый элемент состава преступления в отдельности.
Ст. 171 УК РФ предусматривает совершение незаконного предпринимательства в трех вариантах. Первый — это осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации.
Второй — занятие предпринимательством без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно.
Третий — с нарушением условий лицензирования.
В соответствии со ст. 34 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Ст. 57 Конституции РФ закрепляет за каждым обязанность платить законно установленные налоги и сборы. Статья 114 Конституции РФ наделяет Правительство РФ полномочием по разработке федерального бюджета и обеспечению его исполнения. Формирование бюджета и его исполнение во многом зависит от объема собираемых налогов, что в свою очередь обеспечивается полным учетом налогоплательщиков, особенно в области предпринимательства.
Характер общественной опасности занятия предпринимательской деятельностью без регистрации проявляется прежде всего в осложнении контроля государства за сбором налогов, что, в конечном счете, отражается на формировании бюджета.
Общественная опасность занятия предпринимательской деятельностью без лицензии либо с нарушением порядка лицензирования выражается в нарушении интересов личности, общества и государства.
Следующим признаком, определяющим степень общественной опасности незаконного предпринимательства, является извлечение доходов в крупном размере.
При производстве предварительного следствия у следственных органов возникают вопросы о соотношении понятия «дохода» и «прибыли». Дело в том, что большинство подследственных заявляют о своей невиновности в связи с тем, что прибыль, полученная от незаконной деятельности, не превышает 200-кратной суммы установленного законом минимального размера оплаты труда.
Мы придерживаемся мнения, что понятие дохода в диспозиции ст. 171 УК РФ подразумевает разницу между полученной от предпринимательской деятельности прибылью и расходами, понесенными в результате этой деятельности. При определении указанного дохода следует иметь в виду, что подлежат исключению только фактически произведенные и документально подтвержденные расходы, связанные с реализацией имущества, выполнением работ и оказанием услуг.
Крупный размер определен в примечании к ст. 171 УК РФ, как доходы, сумма которых превышает двести минимальных размеров оплаты труда.
Социальная ценность уголовного права состоит, прежде всего, в охране общественных отношений. Регулирование охраняемых отношений осуществляется другими отраслями права — гражданским, трудовым, земельным, семейным и так далее. Именно отраслевое законодательство закрепляет правила поведения, допустимые в обществе. Нарушение данных правил и делает деяние противозаконным, противоправным, запрещенным.
В соответствии с ч. 1 ст. 23 ГК РФ граждане могут заниматься предпринимательской деятельностью с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Именно данная гражданско-правовая норма дает основание для заключения о том, какая предпринимательская деятельность является незаконной. Незаконной является предпринимательская деятельность лица, не зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя в установленном законом порядке.
Согласно ч. 3 ст. 49 ГК РФ, отдельные виды деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может осуществлять только на основании специального разрешения — лицензии. На основании п. 3 ст. 23 ГК РФ данное правило распространяется и на индивидуальных предпринимателей. Следовательно, в соответствии с ч. 2 п. 3
ст. 49 ГК РФ законной является деятельность индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, занимающихся деятельностью, подлежащей лицензированию, с момента получения лицензии. Для правильного понимания того, какая деятельность, связанная с лицензированием, является законной, остановимся на некоторых моментах.
Первое — виды деятельности, которыми можно заниматься на основании специального разрешения (лицензии), определяются законом (ч. 3 п. 1
ст. 49 ГК РФ). Все остальные нормативные акты по данному вопросу ограничивают права граждан и поэтому не имеют юридической силы. Так, частный предприниматель Ц. и АОЗТ «Торгово-промышленная компания «Восток» обратились в суд с жалобой на постановление главы администрации Хабаровского края от 16 апреля 1996 г. «О порядке выдачи свидетельств на право осуществления торговой деятельности в Хабаровском крае». Решением судебной коллегии по гражданским делам Хабаровского краевого суда жалоба была удовлетворена. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ оставила данное решение без изменения, указав следующее: «Выводы суда о незаконности постановления ввиду того, что в нем установлена дополнительная, не предусмотренная законом разрешительная система допуска к осуществлению торговой деятельности на территории Хабаровского края, и дополнительные сборы ограничивают свободу предпринимательской деятельности на территории края, являются правильными».
Второе — отношения, возникающие в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности, относятся к предмету ведения гражданского законодательства. В этой связи перечень лицензируемых видов деятельности как вопрос, регулируемый гражданским законодательством, на основании п. «о» ст. 71 Конституции РФ, относится к ведению Российской Федерации. Следовательно, единственным источником, определяющим перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию, являются федеральные законы РФ, поэтому субъекты федерации не могут принимать собственные нормативные акты по данному вопросу. (См. разъяснения Президиума Верховного Суда РФ от 5 февраля 1997 года по делу о принятии постановления Алтайского краевого Законодательного собрания от 4 октября 1995 «О лицензировании деятельности по сбору, заготовке, приемке и первичной переработке лома и отходов цветных металлов и их сплавов»). Данный вывод следует также из того, что, в соответствии со ст. 55 Конституции РФ, ограничение прав граждан, в том числе и на занятие предпринимательской деятельностью, допустимо только федеральными законами и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Интересно отметить, что Закон РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности» предусматривает возможность выдачи лицензии не только федеральными органами государственной власти, но и органами государственной власти субъектов федерации и органами местного самоуправления. Следовательно, осуществление лицензирования субъектами федерации и органами местного самоуправления возможно при прямом указании в федеральных законах РФ.
Третье — лицензия выдается на каждый вид деятельности (ст. 7 Закона РФ от 25 сентября 1998 года «О лицензировании отдельных видов деятельности»).
Четвертое — лицензия выдается персонально. Следовательно, осуществлять вид деятельности, на который выдана лицензия, может только лицензиат. Права по лицензии непередаваемы.
Пятое — территория действия лицензии напрямую зависит от территории действия полномочий органа, выдавшего лицензию. Это означает, что лицензия, выданная федеральным органом государственной власти, действует на всей территории РФ, а лицензия, выданная органом государственной власти субъекта федерации, действует на территории этого субъекта.
Шестое — по общему правилу лицензия имеет срочный характер, однако, как указано в ст. 8 упомянутого Закона о лицензировании, лицензия может иметь бессрочное действие, это устанавливается федеральными законами и положениями о лицензировании конкретных видов деятельности. Срок действия лицензии не может быть менее трех лет. Субъект предпринимательской деятельности имеет право на занятие видами деятельности, осуществляемыми на основании лицензии, только в период действии лицензии, полученной в установленном порядке.
Определив общественную опасность и противоправность незаконного предпринимательства, рассмотрим элементы состава данного преступления.
Объектом данного преступления являются общественные отношения, складывающиеся при регистрации и лицензировании предпринимательской деятельности.
Характерными особенностями объективной стороны незаконного предпринимательства является то, что она характеризуется одновременным наличием действий и бездействий субъектов преступления и имеет длящийся характер.
Все возможные варианты исполнения объективной стороны незаконного предпринимательства можно разделить на три группы:
1) осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации;
2) осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии);
3) осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования.
Разберем каждый вариант отдельно.
Для наличия объективной стороны незаконного предпринимательства, выраженного в занятии предпринимательской деятельностью без государственной регистрации, необходимо определить, подпадает ли деятельность подозреваемого под признаки предпринимательской.
Понятие предпринимательства раскрывается в
ст. 2 ГК РФ. Согласно данному определению, предпринимательская деятельность обладает следующими признаками: 1) самостоятельность, 2) риск, 3) цель — прибыль, 4) систематическое получение прибыли.
Самостоятельность данной деятельности должна основываться на свободе волеизъявления. Если деяние исполняется под влиянием психического или физического насилия, то отсутствует признак предпринимательства. Поэтому подобные действия нельзя будет инкриминировать предполагаемому субъекту преступления. Понятие физического и психического принуждения для уголовно-наказуемых деяний раскрывается в ст. 40 УК РФ.
Занятие предпринимательской деятельностью предполагает наличие риска. Это означает, что субъект данной деятельности может лишь предполагать достижение целей, то есть получение прибыли. Когда субъект не рискует, то эта деятельность не может являться предпринимательской. Примером может служить деятельность общественных объединений, существующих на взносах и пожертвованиях. Здесь полностью отсутствует признак риска в деятельности юридического лица.
Систематический характер деятельности является обязательным признаком, т. е. объективная сторона данного состава преступления выполняется путем совершения отдельных тождественных актов (как минимум трех), направленных к одной цели и посягающих на один объект. В науке уголовного права такие преступления называются продолжаемыми. Если лицо действует самостоятельно, при наличии риска, но эта деятельность носит одноразовый характер, то отсутствует признак систематичности и лицу нельзя инкриминировать незаконное предпринимательство. Однако, если при данной деятельности субъект имел прибыль, подлежащую в соответствии с действующим законодательством налогообложению, то, полагаем, действия субъекта можно квалифицировать как неуплату налогов. Причем в зависимости от размера суммы неуплаченных налогов зависит вид юридической ответственности (уголовная или административная).
Получение прибыли — четвертый признак предпринимательства. Как отметила Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ по делу об обжаловании М. в суд постановления административной комиссии при администрации Надеждинского района Приморского края о наложении в соответствии со ст. 156 Кодекса РСФСР об административных правонарушениях штрафа за занятие М. предпринимательской деятельностью без регистрации: «Так как получение прибыли — цель предпринимательской деятельности, а не ее обязательный результат, то само по себе отсутствие прибыли не служит основанием для вывода о том, что такая деятельность не предпринимательская.
...При наличии неблагоприятных обстоятельств полный цикл торгового оборота может не состояться, в результате чего вероятны убытки. Вместе с тем наличие неблагоприятных для предпринимателя обстоятельств не только не меняет самого характера предпринимательской деятельности, но и является одним из составляющих элементов этой деятельности, связанной с различного рода рисками.».
При изучении признаков предпринимательства необходимо также отметить, что нет такого признака, как непосредственность в исполнении, так и в получении прибыли. Дело в том, что лицо может само и не производить продажу товара, а сдать товар на реализацию. Так гражданин П., занимался незаконной предпринимательской деятельностью без регистрации путем покупки товаров народного потребления в Москве и сдачей их на реализацию в магазины г. Челябинска. То есть, непосредственную продажу осуществляли магазины, а П. занимался деятельностью, подпадающей под все признаки предпринимательской. Это выражалось в том, что он самостоятельно осуществлял на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от продажи товаров.
Так, гражданка М. была привлечена к уголовной ответственности за занятие предпринимательской деятельностью без специального разрешения. Вину М. не признавала, так как прибыль она непосредственно получала в размере 3% от реализованного товара и поэтому сумма, полученная ею лично, не превышает 200-кратной суммы установленного законом минимального размера оплаты труда. Калининский районный суд г. Челябинска по данному делу указал следующее: «По смыслу закона прибыль от реализации товара в результате незаконной предпринимательской деятельности может быть получена и в том случае, когда в результате этой деятельности удовлетворяются потребности и третьих лиц, с которыми ею были обусловлены и оговорены услуги.
Поэтому для состава данного преступления не имеет значение, каким образом была получена сумма от реализации товара самим лицом, занимающимся незаконной предпринимательской деятельностью, либо передана третьим лицам.
Установлен факт занятия незаконной предпринимательской деятельностью, в результате которой действия М. были направлены на извлечение прибыли от реализации товаров.»
Сочетание активности и пассивности в объективной стороне данного вида незаконного предпринимательства выражается в том, что, с одной стороны, субъект производит активные действия, выражающиеся в занятии предпринимательством (активная сторона), с другой стороны, субъект не производит действий, требуемых законодательством о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности (пассивная сторона).
Второй вид — это занятие предпринимательской деятельностью без специального разрешения (лицензии), когда такое разрешение обязательно.
Активная сторона данного вида преступления полностью совпадает с активной стороной первого вида. Пассивная же выражается в отсутствии у субъекта предпринимательской деятельности лицензии.
Третий вид — нарушение условий лицензирования. Нарушение может происходить по предмету лицензирования, по временным, территориальным условиям действия лицензии.
Предметом лицензирования является вид деятельности, определенный в лицензии; также в лицензии указывается, какие именно условия должен соблюдать лицензиат. Такими условиями могут быть:
— соблюдение законодательства РФ. Необходимо отметить, что соблюдение законодательства РФ является как бы дополнением общеотраслевому конституционному принципу законности. В лицензии возможны ссылки на нормативные акты, которыми следует руководствоваться при осуществлении деятельности, разрешенной данной лицензией;
— соблюдение экологических, санитарно-эпидемиологических, гигиенических, противопожарных норм и правил;
— наличие квалификации. Это может выражаться в требованиях к образованию, стажу, сдаче специальных экзаменов, обладанию определенной специальностью;
— наличие технической базы. Это может быть специальное оборудование, техника либо надлежаще оформленный допуск к оборудованию, также наличие надлежаще оборудованных зданий и сооружений.
Нарушение и (или) неисполнение вышеназванных условий охватывается понятием нарушения условий лицензирования.
Также существует временное условие — это срок действия лицензии, в течение которого лицензиату разрешено заниматься видом деятельности, определенным в лицензии.
Срок действия лицензии устанавливается положением о лицензировании конкретного вида деятельности, но не может быть менее трех лет. Лицензиат может осуществлять вид деятельности, предусмотренный в лицензии, с момента ее получения и до окончания ее действия. Срок действия лицензии может быть продлен по заявлению соискателя лицензии. В случае нарушения лицензионных требований и условий в продлении срока действия лицензии может быть отказано.
Так, Калининский районный суд г. Челябинска гражданку М. приговорил к уголовному наказанию за занятие предпринимательской деятельностью без специального разрешения (лицензии). Суд, исследовав материалы дела, установил: «М., ...заведомо зная о необходимости оформления лицензии на право торговли акцизными товарами и о том, что срок ранее полученной лицензии истек 28.02.98, в нарушение условий лицензирования и без специального разрешения осуществляла незаконную предпринимательскую деятельность».
Говоря об объективной стороне незаконного предпринимательства, необходимо отметить, что для привлечения к уголовной ответственности лиц, занимающихся незаконным предпринимательством, необходимо выполнение как минимум стадии покушения. Это объясняется тем, что, согласно санкции ст. 171 УК РФ, максимальный срок наказания при квалифицирующих признаках предусмотрен в размере пяти лет лишения свободы. В соответствии с п. 3 ст. 15 УК РФ данное преступление отнесено к категории средней тяжести, а на основании п. 2 ст. 30 УК РФ приготовление к преступлениям средней тяжести уголовно ненаказуемо.
Способ занятия незаконной предпринимательской деятельностью, согласно диспозиции ст. 171 УК РФ, не имеет квалифицирующего значения. Однако изучение способов исполнения преступления имеет значение при их раскрытии, а также выяснении иных обстоятельств, имеющих значение для дела.
Так, гражданка Т. при занятии предпринимательской деятельностью без регистрации при реализации товаров в магазины использовала паспорт сестры мужа. То есть, согласно договорам, реализацией товаров занималась сестра мужа. Однако факт незаконной предпринимательской деятельности Т. подтверждается доказательствами, собранными по делу: признанием Т. своей вины, свидетельскими показаниями, заключением почерковедческой экспертизы.
Субъективная сторона незаконного предпринимательства может быть выражена в прямом или косвенном умысле. Зависит это от последствий данного деяния. Если лицо занимается незаконным предпринимательством и получает при этом доходы в крупном размере, то наивно было бы предположить, что лицо, предвидя такой результат, не желает, но сознательно допускает получение прибыли в крупном размере.
Если же лицо в результате своих противоправных действий причинило ущерб гражданам, обществу или государству, то деяние совершается с косвенным умыслом. Лицо явно понимает, что его действия наносят ущерб, не желает этого, но своими действиями сознательно допускает эти последствия либо относится к ним безразлично.
Субъектом данного преступления может быть вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Каких-либо особенностей для лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без регистрации, не существует. Что касается лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без лицензии либо с нарушением условий лицензирования, такие особенности имеются. Субъектами таких преступлений могут быть не только предприниматели, но и должностные лица, на которые возложена обязанность по получению лицензии юридическим лицом или обязанность осуществлять надзор за исполнением условий лицензирования. За неисполнение указанных обязанностей эти лица могут быть привлечены к ответственности, в том числе и уголовной.
Часть вторая ст. 171 УК РФ содержит перечень квалифицирующих признаков анализируемого преступления. При их наличии законодатель предусмотрел повышенный размер уголовной ответственности.
Первый квалифицирующий признак незаконного предпринимательства — это совершение деяния организованной группой. Этот признак характеризует объективную сторону преступления, так как закрепляет способ совершения. По данному признаку необходимо отметить еще и следующее. В соответствии со ст. 35 УК РФ преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений. Применительно к незаконному предпринимательству можно заключить, что все участники организованной группы стремились к незаконному извлечению доходов в крупном размере либо сознательно допускали последствия в виде крупного ущерба. Поэтому каждому лицу из этой группы должны инкриминироваться все наступившие последствия в совокупности, а не в долевом соотношении, если преступление доведено до конца и если не было эксцесса исполнителя преступления. В случае недоведения преступления до преступного результата лица, принимавшие участие в совершении преступления, несут ответственность за покушение на преступление. Говоря об эксцессе исполнителя незаконного предпринимательства, нужно отметить, что все участники организованной группы обычно являются соисполнителями. Их действия могут быть различными, но в своей совокупности они, в конечном счете, приводят к преступному результату. Поэтому эксцесс в данном преступлении может быть только на стадии покушения. В случае наступления преступного результата, то есть при оконченном преступлении, все охватывается умыслом всех участников организованной группы.
Второй признак — это незаконное предпринимательство, сопряженное с извлечением доходов в особо крупных размерах, характеризует степень общественной опасности. Указанный признак носит формальный характер, имеет место, если доходы, полученные от занятия предпринимательской деятельностью превышают пятьсот минимальных размеров оплаты труда.
Третий признак — это совершение преступления лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство или незаконную банковскую деятельность. Данный признак раскрывается через институт множественности преступлений. При совершении незаконного предпринимательства лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство, налицо однородность преступлений. При совершении незаконного предпринимательства лицом, ранее судимым за незаконную банковскую деятельность, присутствует тождественность преступлений.
Введение в уголовное право нормы, предусматривающей уголовную ответственность за незаконное предпринимательство, направлено на охрану и предупреждение нарушений в экономической сфере. Но в связи с тем, что данная норма является относительно новой, если учесть, что в старом УК она не работала, возникает множество трудностей при ее применении. Особенностью данной нормы является ее бланкетность. Понятия, определяющие содержание незаконного предпринимательства, раскрываются в гражданском законодательстве. Кроме того, для квалификации действий необходимо знание множества подзаконных актов. Как уже говорилось выше, порядок регистрации субъектов предпринимательской деятельности регулируется положением, утвержденным Указом Президента РФ. Положения о лицензировании отдельных видов деятельности могут приниматься Правительством РФ. Проблемы могут возникнуть и при формировании единой судебной практики в данной сфере. Здесь необходимо учитывать то, что не только суды общей юрисдикции рассматривают дела о занятии предпринимательской деятельностью без регистрации, либо без лицензии. Также данные вопросы рассматривают в своей практике и арбитражные суды. Поэтому необходимо единство судебной практики судов арбитражных и общей юрисдикции.
Несмотря на то, что норма о незаконном предпринимательстве восполнила пробел в законодательном регулировании, останавливаться в данном направлении не следует. Уже сейчас ясно, что норма не охватывает всех общественно опасных деяний в данной сфере. Не подпадает под уголовную ответственность одноразовое совершение сделки, даже если ее результат совпадает с результатом незаконного предпринимательства, то есть извлечение доходов или причинения ущерба. Также хотелось бы отметить, что законодатель ограничился уголовным наказанием за занятие предпринимательской деятельностью без лицензии, хотя законодательство, помимо лицензии, знает другие специальные разрешения. Занятие предпринимательством без них на сегодняшний день не наказуемо. Все это требует внесения дополнений в уголовное законодательство. Как известно, право отстает от развития общественных отношений, поэтому ни одна система права ни одной страны не может быть идеальной. Работа по совершенствованию законодательства и, соответственно, судебной практики должна продолжаться всегда.

Предыдущая страницаВверхНа главную Copyright © MaZaY